《公司法》第四條規(guī)定：“公司股東依法享有資產(chǎn)收益、參與重大決策和選擇管理者等權(quán)利?！钡枪痉▽蓶|資格何時取得并沒有十分明確的規(guī)定 ，而司法實踐中涉及股東資格認定的案件時有發(fā)生。
例如：甲為某有限責(zé)任公司的股東，經(jīng)該有限責(zé)任公司全體股東過半數(shù)通過，甲向乙轉(zhuǎn)讓了其持有的股權(quán)，甲乙雙方簽訂了股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同，且乙實際交付了股權(quán)轉(zhuǎn)讓款。但公司尚未辦理變更登記即被吊銷了企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照，此時股權(quán)受讓人乙是否能向甲主張撤銷或解除股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同？
該案件涉及到的有限責(zé)任公司股東資格的確認問題。
一、股東協(xié)議
股東資格的取得有兩種途徑；一是公司設(shè)立時出資，二是公司成立后受讓股份。出資協(xié)議或股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議，是出資人對出資或新老股東對股權(quán)轉(zhuǎn)讓達成意思一致，是出資人取得股東資格的實質(zhì)基礎(chǔ)。如果沒有這種協(xié)議的成立，則不可能存在股東資格的形成和取得。
但是我國公司法沒有規(guī)定協(xié)議為公司登記的事項。所以筆者認為,考察股東資格的取得時，應(yīng)考察當(dāng)事人之間關(guān)于股份的意思表示。當(dāng)然簽署了股東協(xié)議，并不意味著股東資格立即取得，僅僅使股東資格取得有了實體法的基礎(chǔ)，股東資格的取得尚需經(jīng)過其他法定的程序。
二、公司章程記載
公司章程是公司內(nèi)部的自治性規(guī)定，合法成立的公司章程對公司、股東、董事、經(jīng)理均具有約束力。
股東資格的取得是否以該股東姓名或名稱記載于公司章程為必要？在理論和司法實踐中爭議較大。筆者認為，從公司章程的功能進行考察，公司章程對于確定發(fā)起人股東資格有重要意義。但如果一般性地理解，將公司章程的記載是確定股東資格的前提無疑是錯誤的。如股份有限公司的非發(fā)起人股東，是在股份有限公司設(shè)立過程中基于認股行為而成為公司的股東，但章程不一定記載他們的姓名或名稱，對股份有限公司非發(fā)起人股東資格而言，章程記載與否，并無法律意義。
因此，公司法公司章程的記載，對發(fā)起人股東資格的意義具有局限性，章程只是確定發(fā)起人股東資格的必要的形式要件之一，并非確定發(fā)起人股東資格的充分條件，更不能作為確定所有股東資格的必要形式或程序。
三、工商登記
司法實務(wù)中，多將工商登記作為確認股東資格的必經(jīng)程序或以登記作為股東資格取得的標準。其依據(jù)為公司法和公司登記管理條例的規(guī)定，公司成立必須經(jīng)工商登記，公司股東姓名或名稱及股東變更都應(yīng)經(jīng)工商登記。對于公司章程記載對股東資格意義的關(guān)系一樣，筆者認為工商登記對股東資格的確認并無一般性的意義。工商登記對股東資格的意義首先取決于股東姓名或名稱是否屬于工商登記記載事項。
根據(jù)公司登記管理條例的規(guī)定，有限責(zé)任公司股東姓名或名稱屬于公司的登記事項，并且，有限責(zé)任公司股東發(fā)生變更，應(yīng)當(dāng)自變動之日起30日內(nèi)申請變更登記。股份有限公司除發(fā)起人姓名或名稱外，一般股東姓名或名稱無須辦理工商登記。因此，工商登記只對有限責(zé)任公司股東資格和股份公司發(fā)起人股東資格的確認具有意義。但此種意義，到底是設(shè)權(quán)性的，還是證權(quán)性的？法律并無明確規(guī)定。
筆者認為，根據(jù)《民法通則》第三十七條規(guī)定的法人應(yīng)當(dāng)具備的條件為：“依法成立；有必要的財產(chǎn)和經(jīng)費；有自己的名稱、組織機構(gòu)和場所；能夠獨立承擔(dān)民事責(zé)任”，其中并沒有規(guī)定投資人姓名或名稱作為取得法人資格的條件?！豆痉ā芬参匆?guī)定有限責(zé)任公司和股份有限公司設(shè)立條件中投資人姓名或名稱作為設(shè)立公司的必備條件，只是要求這兩類公司的股東的人數(shù)和出資符合法律的要求。根據(jù)這兩部法律的規(guī)定，應(yīng)認為投資人的姓名或名稱并非公司取得法人資格所必須明示的條件，這種登記事項并非設(shè)權(quán)性登記事項。
另外《公司登記管理條例》第三十一條規(guī)定，有限責(zé)任公司變更股東的應(yīng)當(dāng)自變動之日起30日內(nèi)申請變更登記。第六十三條規(guī)定，未辦理登記變更的法律責(zé)任為“責(zé)令限期辦理，逾期不辦理的處以1萬元以上10萬元以下的罰款”。可見，條例規(guī)定了在股權(quán)轉(zhuǎn)讓等發(fā)生股東變化時，工商變更登記是公司的責(zé)任而不是股東的責(zé)任，而且，如果未及時變更登記可通過補辦來滿足工商登記機關(guān)的管理要求，沒有規(guī)定未進行變更登記而導(dǎo)致股東變動無效，即并不否認新股東的股東權(quán)利。這種登記事項也非設(shè)權(quán)性登記事項。
綜上所述，公司登記事項中的公司股東的姓名或名稱，并非設(shè)權(quán)性登記事項，而只能是宣示性登記事項，屬于對抗第三人的效力，股東資格的取得不能以工商登記為標志。
四、繳納出資
有人認為股東必須通過出資才能獲得股權(quán)，出資作為一種法定義務(wù)是股東獲得股權(quán)的必要前提。
然而根據(jù)公司法的規(guī)定，股東出資瑕疵包括沒有出資，均不必然否定股東資格。公司法規(guī)定出資瑕疵應(yīng)承擔(dān)的民事責(zé)任為未按章程規(guī)定出資的股東應(yīng)當(dāng)對已足額繳納出資的股東承擔(dān)違約責(zé)任，出資評估不實、虛假出資的股東應(yīng)當(dāng)對公司承擔(dān)差額補交責(zé)任，公司設(shè)立時的其他股東承擔(dān)連帶責(zé)任；公司法規(guī)定的出資瑕疵的行政責(zé)任為，虛假出資、虛報注冊資本、抽逃出資的股東可由工商行政管理部門給予罰款、責(zé)令改正，對虛報注冊資本情節(jié)嚴重的可撤銷公司登記、吊銷營業(yè)執(zhí)照；公司法規(guī)定的刑事責(zé)任，虛報注冊資本、虛假出資、抽逃出資的股東可能構(gòu)成犯罪，依法追究刑事責(zé)任。但法律并未規(guī)定，股東出資瑕疵系否定股東資格的法定理由。
五、股權(quán)證明
這里股權(quán)證明特指有限責(zé)任公司的出資證明書和股份有限公司的股票。持有股權(quán)證明，是否就可認定其具有股東資格？
公司法規(guī)定，有限責(zé)任公司成立后，應(yīng)當(dāng)向股東簽發(fā)出資證明書，出資證明書應(yīng)當(dāng)由公司蓋章。股份公司應(yīng)當(dāng)在登記成立后即向股東正式交付股票。出資證明書和股票的公司的股權(quán)證書，對于股權(quán)證書有何功能，法律并未明確規(guī)定。司法實踐中，出資證明書和股票并未被視為取得股東資格的充分證據(jù)。
七、結(jié)論
通過以上分析，公司法雖沒有對股東資格的取得作出明確規(guī)定，但我們在實務(wù)中，仍應(yīng)按公司法的相關(guān)規(guī)定，來總結(jié)出確定股東資格的規(guī)則。
股東資格來源于投資人的投資行為，包括公司設(shè)立過程中的出資行為和公司成立后的股權(quán)轉(zhuǎn)讓行為，出資行為應(yīng)為取得股東資格的實質(zhì)性證據(jù)，出資瑕疵可能導(dǎo)致公司資格被否定，但并不必然導(dǎo)致股東資格被否定。然而，股東資格可以憑借一系列的形式證據(jù)予以證明。這些形式證據(jù)主要為：股東協(xié)議、公司章程、工商登記、繳納出資、股權(quán)證明等。
認定股東資格時，雖然基于股東意思表示而成立出資協(xié)議或股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議，但協(xié)議成立后未實際履行出資義務(wù)，即出資瑕疵，如前所述并不必然導(dǎo)致股東資格被否定，所以考察股東資格的取得時雖然要考察這些實質(zhì)證據(jù)，但如前分析更應(yīng)重視形式證據(jù)。通過多方面證據(jù)分析來透視股東資格是否形成和取得。
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簡析股東資格的認定
